Заключение контракта с ретроспективной оговоркой
Пользователь Программы Админ. спросил 2 года назад Конкретная ситуация. На основании конкурса был выбран оператор по вывозу и переработке мусора в СПБ. Мусор вывозят с начала года, договор не заключен с нашим учреждением, оператор не предоставляет такую возможность, хотя весь пакет документов отправлен в срок. Возможно договор будет заключен в сентябре. Теперь сам вопрос. Можем ли мы согласно договора заключенного на основании п.5 ч.1 ст. 93 44-ФЗ прописать, что услуги оказывались с 01.01.2022г., то есть ранее даты заключения договора. Позиция МИНФИНа, что нельзя ссылаться на положения пункта 2 статьи 425 ГК и что заказчик не вправе заключить контракт , который предусматривает поставку товара, выполнение работ, оказания услуг до момента заключения контракта. Спасибо.
Эконом Эксперт Админ. ответил 2 года назад В соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений. Но, хотя Закон N 44-ФЗ не содержит прямого запрета на включение в контракт такого условия, необходимо учитывать специфику отношений, регулируемых этим Законом. В частности, если фактически обязательства между будущими сторонами контракта начинают исполняться до подписания контракта (или до выполнения действий, которые должны в соответствии с Законом N 44-ФЗ предшествовать заключению контракта), это может быть истолковано как осуществление закупки без соблюдения порядка, предусмотренного Законом N 44-ФЗ, то есть с нарушением закона.
Таким образом, включение в контракт условия о распространении его действия на ранее возникшие отношения может быть признано неправомерным, так как противоречит существу обязательств, возникающих в ходе закупки. Данный подход может встречается не только в отношении конкурентных способов определения поставщика, но и закупок у единственного контрагента. Указанная позиция выражена в письмах Минфина России от 01.07.2019 N 24-03-07/48249, от 07.08.2017 N 24-06-01/50455, решениях УФАС по Санкт-Петербургу от 08.08.2017 N 11-203/17, от 20.06.2017 N 11-161/17, УФАС по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре от 03.02.2016 N 03/АМ, УФАС по Омской области от 15.09.2015 N 03-13.1/65-2015, УФАС по Мурманской области от 26.02.2015 N 06-09/РНП-51-20, постановлении Восемнадцатого ААС от 07.05.2018 N 18АП-2641/18).
Но в правоприменительной практике встречается и противоположный подход, допускающий применение в отношении контрактов с единственным поставщиком п. 2 ст. 425 ГК РФ (например, Первого ААС от 11.02.2016 по делу N А43-19421/2015, Пятого ААС от 12.02.2016 по делу N А51-21511/2015, Седьмого ААС от 17.11.2015 по делу N А27-6512/2015, Второго ААС от 10.12.2015 по делу N А28-4836/2015, Двенадцатого ААС от 18.12.2015 по делу N А06-3876/2015, АС СЗО от 02.09.2015 по делу N А21-3989/2014, АС Уральского округа от 01.10.2015 по делу N А76-17564/2014).
Таким образом, в случае возникновения спора о правомерности включения в контракт условия п.2 ст.425 ГК РФ окончательное решение может принять только суд.
На наш взгляд при закупке у единственного поставщика нарушением Закона N 44-ФЗ является именно фактическое приобретение товара (работы, услуги) до осуществления всех действий, которые должны этому предшествовать (отражение закупки в плане-графике в составе укрупненной закупки по п.5 ч.1 ст.93 и заключение контракта), а не само по себе включение в контракт указанного условия. Следовательно, включение данного условия в контракт само по себе, на наш взгляд, не влечет его недействительность. Контракт вступает в силу и является обязательным для сторон с момента его заключения (п. 1 ст. 425 ГК РФ).