Заключение договора со вторым участником аукциона после расторжения по соглашению сторон с победителем.

По нашему мнению, в общем случае выполнение указанных действий возможно. Но необходимо учесть несколько замечаний.
1) Минфин России и ФАС России отрицают принципиальную возможность заключения контракта со “вторым” участником после расторжения контракта по соглашению сторон.
В соответствии с ч. 8 ст. 95 Закона № 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.
Согласно ч. 17.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ в случае расторжения контракта по основаниям, предусмотренным частью 8 настоящей статьи, заказчик вправе заключить контракт с участником закупки, с которым в соответствии с настоящим Федеральным законом заключается контракт при уклонении от заключения контракта победителя определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и при условии согласия такого участника закупки заключить контракт. Указанный контракт заключается с соблюдением условий, предусмотренных частью 1 статьи 34 настоящего Федерального закона с учетом положений части 18 настоящей статьи, и после предоставления в соответствии с настоящим Федеральным законом участником закупки обеспечения исполнения контракта, если требование обеспечения исполнения контракта предусмотрено извещением об осуществлении закупки и (или) документацией о закупке.
Поскольку в ч. 17.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ отсутствуют оговорки на данный счет, можно сделать вывод, что заключение контракта со следующим участником допускается при расторжении ранее заключенного контракта любым способом, указанным в ч. 8 ст. 95, в том числе и по соглашению сторон. Но, по мнению Минфина России ч. 17.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ не применяется к случаям расторжения контракта по соглашению сторон (письмо Минфина России от 17.06.2020 N 24-03-07/51940). ФАС России поддерживает данную позицию в отношении расторжения контракта по соглашению сторон (см. письмо от 31.10.2023 N ПИ/90467/23). По нашему мнению, из ч. 17.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ этого не следует, но позицию контрольных органов в данном случае мы предсказать не можем.
2) Вопрос определения цены контракта, заключаемого со “вторым” участником.
Контракт со “вторым” участником заключается с соблюдением условий, предусмотренных ч. 1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ с учетом положений ч. 18 ст. 95 Закона № 44-ФЗ, и после предоставления этим участником обеспечения исполнения контракта, если требование обеспечения исполнения контракта предусмотрено извещением.
В соответствии с ч. 1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением, документацией о закупке, заявкой участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение, документация о закупке, заявка не предусмотрены. При этом, согласно ч. 18 ст. 95 Закона № 44-ФЗ, если до расторжения контракта контрагент частично исполнил обязательства, предусмотренные контрактом, при заключении контракта со “вторым” участником количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги должны быть уменьшены с учетом количества поставленного товара, объема выполненной работы или оказанной услуги по расторгнутому контракту. Цена контракта, заключаемого в соответствии с ч. 17.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ, должна быть уменьшена пропорционально количеству поставленного товара, объему выполненной работы или оказанной услуги.
Порядок расчета цены контракта, заключаемого со “вторым” участником, при частичном исполнении контракта Законом № 44-ФЗ не установлен. Исключение – порядок расчета цены контракта, заключаемого в сфере градостроительной деятельности, который установлен пп. 27, 28, Порядка, утвержденного приказом Минстроя России от 23.12.2019 N 841/пр.