Приостановили действие лицензии.
У Исполнителя приостановили действие лицензии. Должны ли мы расторгнуть контракт и на каком основании? В одностороннем порядке или можно по соглашению сторон?.Нужно ли вносить Исполнителя в РНП? Нужно ли выставлять штрафы или пени? Можем ли мы заключить контракт со вторым участником? Может ли Исполнитель привлечь субподрядчика с лицензией если контракт действует уже 5 месяцев?
Статьей 31 Закона N 44-ФЗ предусмотрены единые требования к участникам закупки, в том числе о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.
Согласно законодательству Российской Федерации о лицензировании ряд работ или услуг могут выполняться исключительно лицами, обладающими соответствующей лицензией. Так, в случае если предметом закупки являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги, для осуществления которых необходима соответствующая лицензия, свидетельство или иной документ в силу положений законодательства Российской Федерации, заказчик обязан установить требования к участникам закупки о наличии соответствующего документа. Вместе с тем пунктом 1 части 15 статьи 95 Закона N 44-ФЗ установлено, что заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, в случае если в ходе исполнения контракта установлено, что поставщик (подрядчик, исполнитель) и (или) поставляемый товар не соответствуют установленным извещением об осуществлении закупки и (или) документацией о закупке требованиям к участникам закупки и (или) поставляемому товару или предоставил недостоверную информацию о своем соответствии и (или) соответствии поставляемого товара таким требованиям, что позволило ему стать победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Порядок направления такого решения установлен частью 12 статьи 95 Закона N 44-ФЗ.
Таким образом, в случае приостановки лицензии у подрядчика, заказчик обязан расторгнуть контракт с таким подрядчиком на основании пп. а п. 1 ч. 15 ст. 95 Закона № 44-ФЗ, так как он не соответствует требованиям, установленным извещением об осуществлении закупки и (или) документацией о закупке.
Считаем, что расторжение контракта по соглашению сторон в данном случае не применимо, так как выше обозначенной нормой предусмотрена обязанность заказчика расторгать контракт в одностороннем порядке.
Относительно включения информации в РНП – ФАС России в Письме от 16.03.2017 N ИА/16790/17 указывает, что в соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в Реестр включается в том числе информация о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов. На основании изложенного, расторжение контракта с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) на основании пункта 1 части 15 статьи 95 Закона о контрактной системе в связи с тем, что в ходе исполнения контракта установлено, что поставщик (подрядчик, исполнитель) не соответствует установленным извещением об осуществлении закупки и (или) документацией о закупке требованиям к участникам закупки или представил недостоверную информацию о своем соответствии таким требованиям, не является основанием для включения информации о таком поставщике (подрядчике, исполнителе) в Реестр, поскольку не связано с существенным нарушением условий контракта (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2023 N 09АП-71309/2023 по делу N А40-36871/2023).
Однако, рекомендуем направить обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в порядке, установленном ч. 16 ст. 95 и ст. 104 направить в УФАС, так как судебная практика по данному направлению не является однозначной.
Заказчик вправе заключить контракт со вторым участником закупки только при его согласии и при условии одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта. При этом обязательным условием является включение сведений об участнике, контракт с которым расторгнут, в РНП. В связи с тем, что одностороннее расторжение контракта по п. 1 ч. 15 ст. 95 Закона № 44-ФЗ не является основанием для включения информации о таком поставщике (подрядчике, исполнителе) в РНП, то считаем, что заключить контракт со вторым участником не представляется возможным.
Привлечение субподрядчиков в данном случае не исправит ситуацию, поскольку, как было указано ранее и как подчеркивается в п. 7 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017) – возможность привлечения иных лиц (субподрядчиков) для исполнения государственного (муниципального) контракта не исключает необходимость наличия действующей лицензии у участников закупки.
Дополнение. В Контракте есть пункт “В случае привлечения к исполнению контракта субподрядной организации, Исполнитель в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента подписания Контракта, представляет на данную организацию пакет документов, включающие уставные документы, выписку из ЕГРЮЛ, копии лицензий на осуществление деятельности по оказанию услуг, подлежащих обязательному лицензированию, список работников данной организации, которые будут непосредственно привлечены к работам на Объекте заказчика, с указанием паспортных данных, квалификации и участков работ.”