Независимая гарантия при продлении срока контракта
Елена спросил 5 месяцев назад Контракт на три года с 2021 по 20.12.2023 по соглашению сторон срок выполнения работ продлевается до 30.06.2024г. Банковская гарантия действует до 31.01.2024. В соответствии с законодательством при продлении срока действия контракта Подрядчик должен предоставить новую независимую гарантию.
Вопрос:1. От какой суммы должна считаться сумма новой гарантии? от НМЦК, от суммы неисполненных обязательств на момент продления контракта или от суммы контракта на сегодняшний день НМЦК -373 млн.руб, сумма контракта за 3 года выросла и сейчас составляет 650 млн.руб., неисполненные обязательства составляют 250 млн. руб. (У Подрядчика именуются не оплаченные штрафы и пени. Т.е. списать их нельзя, т.к. исполнение контракта не завершено.
2. Когда Подрядчик должен предоставит новую гарантию , до даты соглашения о продлении или 01.02.2024, т.к. предыдущая действует до 31.01.2024?
3. По данному контракту есть авансирование более 30%, сумма гарантии должна быть в размере аванса?18:42
Эконом Эксперт Админ. ответил 5 месяцев назад 1 и 3. Согласно ч. 1.3 ст. 95 Закона № 44-ФЗ предусмотренные ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ изменения контракта осуществляются при условии предоставления контрагентом обеспечения исполнения контракта при совокупности двух условий:
– такие изменения влекут возникновение новых обязательств контрагента, не обеспеченных ранее предоставленным обеспечением исполнения контракта;
– при определении контрагента установлено требование обеспечения исполнения контракта.
Аналогичные требования предъявляются и к изменениям условий контракта на основании ч. 65.1 ст. 112 Закона № 44-ФЗ.
В соответствии с п. 3 ч. 6 ст. 96 Закона № 44-ФЗ если аванс превышает тридцать процентов НМЦК, то размер обеспечения исполнения контракта устанавливается в размере аванса. Так как законодательством не установлено специальных правил определения суммы вновь предоставляемого при продлении срока исполнения контракта обеспечения, то полагаем, что в данном случае при продлении срока исполнения контракта размер обеспечения не меняется и должен составлять установленный контрактом размер аванса.
Следует отметить, что если обеспечение исполнения контракта предоставлено в форме независимой гарантии, то дополнительное обеспечение исполнения контракта может быть предоставлено или путем внесения соответствующих изменений в условия ранее предоставленной заказчику независимой гарантии (п. 2 ч. 1.3 ст. 95 Закона № 44-ФЗ), или путем предоставления новой независимой гарантии. В этом случае возврат заказчиком ранее предоставленной ему независимой гарантии предоставившему ее гаранту не осуществляется, взыскание по ней не производится, заказчик признается отказавшимся от своих прав по ранее предоставленной независимой гарантии, обязательство гаранта перед заказчиком по ранее предоставленной независимой гарантии прекращается с момента выдачи новой независимой гарантии (п. 3 ч. 1.3 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
2. Исходя из формулировок в ч. 1.3 ст. 95 Закона № 44-ФЗ дополнительное обеспечение исполнения контракта предоставляется ДО заключения дополнительного соглашения о продлении срока исполнения контракта. Согласно пп. 1 и 2 ст. 166, п. 1 ст. 167, ст. 422 ГК РФ заключенные заказчиком соглашения об изменении условий контракта без предоставленного дополнительного обеспечения могут быть признаны судом недействительными. Есть судебная практика, косвенно подтверждающая данную позицию (решение АС Ярославской области от 13.09.2022 по делу N А82-9829/2022, постановление Тринадцатого ААС от 13.06.2023 N 13АП-7383/23).
Надежда ответил 5 месяцев назад По смыслу ст.329 ГК независимая гарантия-способ обеспечения уже существующего обязательства. а не будущего, следовательно она должна содержать ссылку на основное обязательство (с учетом изменений), исполнение по которому обеспечивается гарантией, о чем прямо говорится в ст.368 ГК. Таким образом условие об основном обязательстве, под которое выдается гарантия является существенным, и при его отсутствии сделка (в данном случае односторонняя-гарантия) считается незаключенной. Изначально гарантия же тоже содержало указание на основное обязательство, а без допника не будет основания для ее изменения.Значит, сначала допник, потом изменение, если оно предусматривалось.