154-ФЗ от 28.04.2023

В соответствии с ч. 17.1. ст. 95 Закона № 44-ФЗ (в редакции, действующей с 09.05.2023) при расторжении контракта (за исключением контракта, указанного в части 9 статьи 37 Закона № 44-ФЗ) в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта заключение контракта со “вторым” участником допускается в случае, если в связи с таким расторжением в соответствии с частью 7 статьи 104 Закона № 44-ФЗ принято решение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым расторгнут контракт, в РНП либо если по основаниям, установленным Правительством РФ в соответствии с пунктом 2 части 10 статьи 104 Закона № 44-ФЗ, принято решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым расторгнут контракт, в РНП в связи с установлением в данном решении факта, что надлежащее исполнение таким поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы.
Другими словами, если контракт расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта и УФАС принял решение не включать информацию о поставщике в РНП, то для заключения контракта со “вторым” участником требуется еще одно условие: УФАС должен установить в своем решении, что поставщик нарушил условия контракта вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы. Без выполнения данного условия, на наш взгляд, заключение контракта со “вторым” участником не будет соответствовать ч. 17.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ.
Федеральный закон от 28 апреля 2023 г. № 154-ФЗ, которым была изменена ч. 17.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ, действует с 9 мая 2023 года. Ни Закон № 154-ФЗ, ни Закон № 44-ФЗ не устанавливают каких-либо специальных правил применения ч. 17.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ в зависимости от того, был ли контракт, который планируется изменить, заключен до или после 9 мая 2023 года.
В соответствии с ст. 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. Отношения сторон по договору, заключенному до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со ст. 422 ГК РФ.
В соответствии с ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Часть 17.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ не устанавливает правил и требований, которым должен соответствовать контракт, заключенный в соответствии с Законом № 44-ФЗ, а предусматривает право заказчика заключить контракт с иным участником закупки при соблюдении перечисленных в ней условий. Следовательно, п. 2 ст. 422 ГК РФ в рассматриваемой ситуации неприменим, а ч. 17.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ может применяться заказчиками с 9 мая 2023 года, независимо от того, когда был заключен контракт.