Пандемия как обстоятельства непреодолимой силы

ЧТО ТАКОЕ ФОРС-МАЖОР?

В соответствии с п.3 ст.401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Постановлением Пленума ВС РФ 24.03.2016 № 7 установлено, что одновременно ситуация должна обладать двумя признаками: 

• признак чрезвычайности – обстоятельство, наступление которого не является обычным в конкретных условиях,
• признак непредотвратимости – если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Относится к форс-мажору	Не относится к форс-мажору
стихийные бедствия (землетрясение, наводнение, ураган),  пожар,  массовые заболевания (эпидемии),  забастовки,  военные действия,  террористические акты,  диверсии,  ограничения перевозок,  запретительные меры государств,  запрет торговых операций, в том числе с отдельными странами, вследствие принятия международных санкций, другие, не зависящие от воли сторон договора (контракта) обстоятельства	нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника,  отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательств товаров,  отсутствие у должника необходимых денежных средств,  финансово-экономический кризис,  изменение валютного курса,  девальвация национальной валюты,  преступные действия неустановленных лиц,  другие обстоятельства, которые стороны договорных отношений исключили из таковых
НО! Признание пандемии обстоятельством непреодолимой силы не может быть универсальным для всех. Такая ситуация должна устанавливаться с учётом обстоятельств конкретного дела, конкретных документов, сроков, разумности и добросовестности действий заказчика или участника закупок.

 

Распространение новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV, носит чрезвычайный и непредотвратимый характер, в связи с чем является обстоятельством непреодолимой силы. Такой вывод содержится в совместном письме Минфина России, МЧС России, ФАС России от 03.04.2020 № 24-06-05/26578, 219-АГ-70, МЕ/28039/20. Данное письмо не носит характера нормативного или правового акта и не может использоваться заказчиками при принятии решений. Применение обстоятельств непреодолимой силы будет обосновано только при наличии причинно-следственной связи между объектом закупки и его использованием для удовлетворения потребностей, возникших вследствие возникновения непреодолимой силы.

 

В КАКИХ СЛУЧАЯХ ЗАКАЗЧИК ИЛИ УЧАСТНИК ЗАКУПКИ МОГУТ ПРИМЕНИТЬ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ?  

В соответствии с Законом № 44-ФЗ, если возникли обстоятельства непреодолимой силы, то:

1. Заказчик может отменить закупку позднее установленных законом сроков, но до заключения контракта[1].
2. Заказчик может провести закупку неконкурентным способом (п.9 ч.1 ст.93 Закона № 44-ФЗ).
3. Заказчик или участник закупки могут приостановить сроки подписания контракта, при невозможности его подписания. Но при этом сторона контракта обязана уведомить другую сторону о наличии таких обстоятельств в течение одного дня. Все сроки подписания контракта приостанавливаются на срок действия таких обстоятельств, но не более чем на тридцать дней[2].
4. Сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие таких обстоятельств[3].
5. Заказчик может по соглашению сторон внести изменения в условия действующего контракта в связи с независящими от сторон обстоятельствами:

• если цена заключенного для обеспечения федеральных нужд на срок не менее чем 3 года контракта составляет либо превышает 10 млрд руб., и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно[4];
• если цена заключенного для обеспечения нужд субъекта РФ на срок не менее чем 3 года контракта составляет или превышает 1 млрд руб., и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно[5];
• если цена заключенного для обеспечения муниципальных нужд на срок не менее 1 года контракта составляет или превышает 500 млн руб., и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно[6];
• если при исполнении заключенного на срок не менее 1 года контракта, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия, цена которого составляет или превышает 100 млн.руб., возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения, в том числе необходимость внесения изменений в проектную документацию. Изменение осуществляется при условии, что такое изменение не приведет к увеличению срока исполнения контракта и (или) цены контракта более чем на 30%[7];
• если контракт, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия, по независящим от сторон контракта обстоятельствам, влекущим невозможность его исполнения, в том числе необходимость внесения изменений в проектную документацию, либо по вине подрядчика не исполнен в установленный в контракте срок, допускается однократное изменение срока исполнения контракта на срок, не превышающий срока исполнения контракта, предусмотренного при его заключении[8];
• В 2020 году по соглашению сторон допускается изменение срока исполнения контракта, и (или) цены контракта, и (или) цены единицы товара, работы, услуги, если при его исполнении в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV, а также в иных случаях, установленных Правительством РФ, возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения[9].
• В контрактах с единственными исполнителями, заключенными по п. 1, 8, 22, 23, 29, 32, 34, 51 ч.1 ст.93 Закона № 44-ФЗ, можно изменить любые условия, в том числе по причине форс-мажора. 

НО! Обратите внимание, что в этих случаях надо внимательно соблюдать порядок внесения изменений, например, в ряде случаев требуется соответствующее решение Правительства РФ и высшего ИОГВ субъекта РФ, местной администрации.

 

КАК ПОДТВЕРЖДАЕТСЯ ФАКТ ФОРС-МАЖОРА?

Если ситуация форс-мажора возникла на этапе исполнения контракта, то первое, что надо сделать – изучить условия контракта о таких условиях. Если в контракте установлен срок для уведомления одной стороны другую о форс-мажоре, то такой срок и порядок должны быть обязательно выполнены. Иначе неисполнение данной обязанности, несмотря на условия непреодолимой силы, может служить основанием для возмещения убытков, которые сторона контракта  могла бы избежать при надлежащем уведомлении об этом.

Для внешнеторговых сделок и международных договоров обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) подтверждает Торгово-промышленная палата РФ[10]. Порядок свидетельствования таких обстоятельств и возможные случаи форс-мажора утверждены постановлением Правления ТПП РФ от 23.12.2015 № 173-14.

Для внутрироссийских контрактов заключения об обстоятельствах непреодолимой силы выдают торгово-промышленные палаты субъектов РФ, в Пермском каре – это Пермская ТПП[11]. Сейчас выдача такого заключения осуществляется бесплатно и занимает до 10 рабочих дней. 

Горячая линия ТПП РФ: +7 (495) 620-04-01, 620-02-93, 620-05-20.

При выдаче заключения определяется совокупность следующих признаков:

• наличие обстоятельств, которые не могли быть разумно предвидены и имеют чрезвычайный и непредотвратимый характер;
• наличие фактов подтверждения обстоятельств (событий) компетентными органами (организациями);
• срок исполнения обязательства;
• причинно-следственная связь между наступившими обстоятельствами и невозможностью полностью или частично выполнить обязательства с учетом срока их исполнения;
• период, в течение которого действуют обстоятельства непреодолимой силы.

 

ВАРИАНТЫ ДЕЙСТВИЙ, ЕСЛИ ПРИ ИСПОЛНЕНИИ КОНТРАКТА ВОЗНИК ФОРС-МАЖОР?

1. Внести изменения в контракт по соглашению сторон (случаи см. выше).
2. Расторгать контракт по соглашению сторон (ч.8 ст.95 Закона № 44-ФЗ).
3. Прекратить исполнение контракта исполнения либо полностью, либо частично в связи с невозможностью (ст.416, 417 ГК РФ). Но прекращение означает, что прекращаются и встречные обязательства. Например, нет поставки – нет оплаты, а если оплата уже перечислена, то средства необходимо вернуть.
4. Внести изменения в контракт или расторгать контракт в связи с существенным изменением обстоятельств (только в судебном порядке, ст.451 ГК РФ).